En Colombia, los trabajadores que tienen alg??n tipo de discapacidad, independiente de cual sea su origen, gozan de una protecci??n especial denominada estabilidad reforzada (fuero de salud), esta figura legal, fue concebida con el fin de proteger el derecho al trabajo y al m??nimo vital de los trabajadores, adem??s de garantizar la permanencia en sus trabajos.

La protecci??n en menci??n obedece a evitar que se presenten situaciones de desigualdad o debilidad ante la situaci??n del trabajador en estado de discapacidad frente a los dem??s trabajadores. Toda vez que no se encuentran en las mismas condiciones f??sicas y/o ps??quicas para el desarrollo de las funciones o tareas para las que han sido contratados; la protecci??n de car??cter constitucional consiste entonces en ese fuero en la protecci??n especial de la que gozan los trabajadores que padecen alg??n tipo de disminuci??n f??sica, ps??quica y/o sensorial (disminuci??n en la salud) que lo pone en condiciones de desigualdad ante los dem??s trabajadores, lo anterior para llegar a la conclusi??n de que el empleador no argumente el despido en la incapacidad o la imposibilidad del trabajador de realizar las labores para las que fue contratado.

Al respecto, conviene traer a colaci??n el art??culo 26 de la ley 361 de 1997 que dispuso:

Terminaci??n contrato por obra o labor del trabajador en situaci??n de discapacidad. ???ART??CULO 26. NO DISCRIMINACI??N A PERSONA EN SITUACI??N DE DISCAPACIDAD. En ning??n caso la limitaci??n de una persona, podr?? ser motivo para obstaculizar una vinculaci??n laboral, a menos que dicha limitaci??n sea claramente demostrada como incompatible e insuperable en el cargo que se va a desempe??ar. As?? mismo, ninguna persona limitada <en situaci??n de discapacidad> podr?? ser despedida o su contrato terminado por raz??n de su limitaci??n <discapacidad>, salvo que medie autorizaci??n de la oficina de Trabajo.

No obstante, quienes fueren despedidos o su contrato terminado por raz??n de su limitaci??n <discapacidad> sin el cumplimiento del requisito previsto en el inciso anterior, tendr??n derecho a una indemnizaci??n equivalente a ciento ochenta d??as del salario, sin perjuicio de las dem??s prestaciones e indemnizaciones a que hubiere lugar de acuerdo con el C??digo Sustantivo del Trabajo y dem??s normas que lo modifiquen, adicionen, complementen o aclaren???. (Resaltado Fuera de texto)

La Corte Suprema de Justicia, Sala de Casaci??n Laboral, Magistrado Ponente Rigoberto Echeverri Bueno, Radicaci??n No. 53083 del 14 de Octubre de 2015, decidi??:

??????el art??culo 26 de la Ley 361 de 1997 no resulta aplicable al caso examinado, toda vez que esta Corporaci??n ha sostenido que esta garant??a es de car??cter especial dentro de la legislaci??n del trabajo, pues procede exclusivamente para las personas que presenten limitaciones en grado severo y profundo y no para las que padezcan cualquier tipo de limitaci??n, ni, menos a??n,

para quienes se hallen en incapacidad temporal por afecciones de salud, de tal suerte que, trat??ndose de una garant??a excepcional a la estabilidad, no puede el juez extenderla de manera indebida para eventos no contemplados en la mencionada norma, tal como lo pretende hoy la censura. (???)

Igualmente es importante recordar lo establecido por la Corte Suprema de Justicia, en sentencia del 15 de julio de 2008, radicaci??n 32532, en lo referente a las personas que gozan de la protecci??n y asistencia prevista en el art??culo 26 de la Ley 361 de 1997, de la siguiente manera: (???)

Pues bien, el art??culo 7 del Decreto 2463 de 2001 se??ala los par??metros de severidad de las limitaciones en los t??rminos del art??culo 5 de la Ley 361 de 1997; define que la limitaci??n ???moderada??? es aquella en la que la p??rdida de la capacidad laboral oscila entre el 15% y el 25%; ???severa???, la que es mayor al 25% pero inferior al 50% de la p??rdida de la capacidad labora y ???profunda??? cuando el grado de minusval??a supera el 50% (???)

Surge de lo expuesto que la prohibici??n que contiene el art??culo 26 de la citada Ley 361, relativa a que ninguna persona con discapacidad podr?? ser despedida o su contrato terminado por raz??n de su minusval??a, salvo que medie autorizaci??n de la Oficina de Trabajo, se refiere a las personas consideradas por esta ley como limitadas, es decir, todas aquellas que tienen un grado de invalidez superior a la limitaci??n moderada. Situaci??n en la que no se encuentra el demandante, pues su incapacidad permanente parcial tan s??lo es del 7.41%, es decir, inferior al 15% del extremo m??nimo de la limitaci??n modera, que es el grado menor de discapacidad respecto del cual operan las garant??as de asistencia y protecci??n que regula esa ley, conforme con su art??culo 1?????.

La precedente orientaci??n jurisprudencial ha sido reiterada, entre otros, en los fallos del 25 de marzo de 2009, radicaci??n 35606, 16 y 24 de marzo de 2010, radicaciones 36115 y 37235 y 28 de agosto de 2012, radicaci??n 39207. (Resaltado Fuera de texto). (???) Por esta raz??n, considera la Sala que el legislador fij?? los niveles de limitaci??n moderada, severa y profunda (art??culo 5?? reglamentado por el art??culo 7?? del D. 2463 de 2001), a partir del 15% de la p??rdida de la capacidad laboral, con el fin de justificar la acci??n afirmativa en cuesti??n, en principio, a quienes clasifiquen en dichos niveles; de no haberse fijado, por el legislador, este tope inicial, se llegar??a al extremo de reconocer la estabilidad reforzada de manera general y no como excepci??n, dado que bastar??a la p??rdida de la capacidad en un 1% para tener derecho al reintegro por haber sido despedido, sin la autorizaci??n del ministerio del ramo respectivo???. (Resaltado Fuera de Texto)

En consecuencia, para terminar el contrato de un trabajador en estado de debilidad manifiesta, el empleador deber?? solicitar previamente a la Direcci??n Territorial correspondiente del Ministerio del Trabajo, la autorizaci??n para el despido con los soportes documentales que justifiquen el mismo, ahora bien en caso contrario, el despido ser?? ineficaz, y, por tanto, la relaci??n laboral continuar?? vigente; as?? como las obligaciones salariales, prestacionales y frente al Sistema de Seguridad Social Integral.

En virtud de lo anteriormente expuesto podemos concluir que la protecci??n de car??cter constitucional denominada estabilidad laboral reforzada es una garant??a para efectos de proteger los intereses del trabajador en situaci??n de discapacidad o que tenga alg??n tipo de limitaci??n y evitar que sea despedido a causa de su condici??n.


Autor:??Luisa Fernanda Rodr??guez Metaute

Texto elaborado con??relaci??n al??Concepto del Ministerio de Trabajo 103719 – 16

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